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中伦观点

海外矿产投资 | 看起来很美背后的法律暗礁 作者:程军 2017-08-31

 

中伦拥所有国内首支以海外矿业投资为专业的律师团队,通过在数十个国家的项目经验,向您讲述海外矿业投资不可触碰的法律暗礁。

 

1、 法律环境调研的重要性

 

投资环境的好坏,甚至比矿的好坏更为重要。法律环境是投资软环境中非常重要的一个因素,但却是中国企业往往忽略的一个方面。投资东道国的种种规定,决定了您如何投资,甚至是否投资。例如说,刚果(金)现在禁止原矿出口,那么在刚果(金)投资矿业,就必须考虑到自己可能必须建冶炼厂,否则就可能对下游市场具有依赖性;例如说,利比里亚的矿业法规定,政府有权在矿业公司中持有一定的股权,中方投资人就必须考虑如何和政府指派的董事共同管理公司;例如说,南亚的某个国家,外国人不能在公司中控股,中方投资人就需要考虑是否有可以信任的当地人可以帮助持有一部分股权,以间接达到控股的目的。例如说,刚果(金)的劳动法规定,任何企业中的外籍员工,不能超过总员工数的15%, 那么投资人就必须考虑今后公司的员工构造,或者是不是应该用一个服务合同,来代替原来的雇佣合同,等等。

 

2、 法律尽职调查的必要性

 

一个矿主自称是总统的外甥,于是中方投资人就理所当然地相信他的矿权不会有问题。当地交易方是该国的国家矿业公司,中方投资人就确信它的矿权没有问题。中伦律师在海外的经验证明,这一切都可能是靠不住的,作全面深入的尽职调查非常必要。从矿权证的取得、转让、有效性维持、合规性、是否与其他人的矿权有争议、冲突等方面,都需要进行调查。中伦律师通过在多国的尽职调查,发现过坐标偏移导致矿体40%偏出开采证的问题、发现过尾矿开发许可重叠在客户的开采权上导致着巨大争议风险的问题,他们甚至协助修改过某国授予石油区块的总统令。

 

3、合理设计海外矿业投融资结构

 

中国的有些企业,甚至是大型的集团公司,在海外投资的时候,往往直接和外国的合作伙伴在东道国设立合资项目公司。这样设计无论在股东责任的防范、税负的减免、资本运作、投资撤出方面都有很多弊端。中国的不少企业,考虑到矿业公司资金投入的重要性,将项目公司的注册资金设得很高,既可能导致高的税负,还增加了资金成本。在该国法律允许的情况下,为什么不考虑股东借款加项目融资的方式呢?中伦律师通过他们的经验告诉您新的投融资结构,既节省资金成本,又便于避税、资本运作和投资撤出。

 

4、矿业投资谈判签约要谨慎

 

中国企业在海外矿业投资谈判时有时候容易忽视细节。例如说,某中国公司从一个外国国家矿业公司收购了一个开采权,这个开采权可能只有不到1平方公里的面积,但是他们没有考虑到建设用地。某中国公司在谈判签约时没有明确谈到用矿权质押/抵押进行项目融资问题,结果在融资时外方合作者不同意将矿权进行担保,导致融资遇到很大困难。中国企业有时候轻易做出承诺,例如说,在没有做可研的情况下,轻易承诺多长时间达产多少万吨,结果导致了违约风险。中国企业有时候不了解投资东道国的法律制度,相信政府作出的免税承诺是立即有效的,拿着与政府签署的协议要求海关免税却遭到拒绝。中伦律师处理过上述问题,告诉您如何仔细谈判、谨慎签约、诚实履约,维护良好的合作关系和企业形象。